上市公司控制權(quán)
上市公司控制權(quán)指能夠?qū)ι鲜泄�司股東大會(huì)的決議產(chǎn)生重大影響或者能夠?qū)嶋H支配上市公司行為的權(quán)力[1]。上市公司收購(gòu)即通過(guò)直接持有上市公司股份或通過(guò)投資關(guān)系、協(xié)議或者其他安排取得上市公司控制權(quán)的行為。
根據(jù)《上市公司收購(gòu)管理辦法》第84條規(guī)定，有下列情形之一的，認(rèn)定為擁有上市公司控制權(quán)：
（1）投資者為上市公司持股50%以上的控股股東；
（2）投資者可以實(shí)際支配上市公司股份表決權(quán)超過(guò)30%；
（3）投資者通過(guò)實(shí)際支配上市公司股份表決權(quán)能夠決定公司董事會(huì)半數(shù)以上成員選任；
（4）投資者依其可實(shí)際支配的上市公司股份表決權(quán)足以對(duì)公司股東大會(huì)的決議產(chǎn)生重大影響。
是否能對(duì)股東大會(huì)決議產(chǎn)生重大影響應(yīng)根據(jù)該上市公司的股份分布情況進(jìn)行具體分析，并無(wú)具體標(biāo)準(zhǔn)。但一般來(lái)說(shuō)，該投資者或 其控制的主體應(yīng)為上市公司第一大股東且持股至少超過(guò)20%。
[1] 《<首次公開發(fā)行股票并上市管理辦法>第十二條“實(shí)際控制人沒(méi)有發(fā)生變更”的理解和適用》規(guī)定“公司控制權(quán)是能夠?qū)�股東大會(huì)的決議產(chǎn)生重大影響或者能夠?qū)嶋H支配公司行為的權(quán)力，其淵源是對(duì)公司的直接或者間接的股權(quán)投資關(guān)系。因此，認(rèn)定公司控制權(quán)的歸屬，既需要審查相應(yīng)的股權(quán)投資關(guān)系，也需要根據(jù)個(gè)案的實(shí)際情況，綜合對(duì)發(fā)行人股東大會(huì)、董事會(huì)決議的實(shí)質(zhì)影響、對(duì)董事和高級(jí)管理人員的提名及任免所起的作用等因素進(jìn)行分析判斷”。
2018年，受金融“去杠桿”、監(jiān)管政策等影響，A股持續(xù)低迷，收購(gòu)上市公司控制權(quán)的交易愈發(fā)活躍，據(jù)統(tǒng)計(jì)，2018年A股控制權(quán)發(fā)生變更的上市公司共有95家，較2017年增長(zhǎng)34%，其中受讓為國(guó)資的占比接近三分之一，2019年該趨勢(shì)仍在延續(xù)。
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取得上市公司控制權(quán)的路徑
收購(gòu)上市公司的路徑可分為直接收購(gòu)和間接收購(gòu)。直接收購(gòu)是指收購(gòu)標(biāo)的為上市公司股份，收購(gòu)?fù)瓿珊�，收�?gòu)人成為上市公司的控股股東或相對(duì)控股股東。間接收購(gòu)的收購(gòu)標(biāo)的不是上市公司的股份，收購(gòu)?fù)瓿珊笫召?gòu)人不是上市公司的股東，而是通過(guò)持有上市公司控股股東的股權(quán)，或者通過(guò)協(xié)議、其他安排取得對(duì)上市公司股東的控制權(quán)，進(jìn)而間接控制上市公司。
收購(gòu)人包括投資者及與其一致行動(dòng)的他人。收購(gòu)人有下列情形之一的，不得收購(gòu)上市公司：
（1）收購(gòu)人負(fù)有數(shù)額較大債務(wù)，到期未清償，且處于持續(xù)狀態(tài)；
（2）收購(gòu)人最近3年有重大違法行為或者涉嫌有重大違法行為；
（3）收購(gòu)人最近3年有嚴(yán)重的證券市場(chǎng)失信行為；
（4）收購(gòu)人為自然人的，存在《公司法》第一百四十六條規(guī)定情形；
（5）法律、行政法規(guī)規(guī)定以及中國(guó)證監(jiān)會(huì)認(rèn)定的不得收購(gòu)上市公司的其他情形。

（一）直接收購(gòu)
1. 協(xié)議收購(gòu)
協(xié)議收購(gòu)即收購(gòu)方協(xié)議受讓上市公司股份。協(xié)議收購(gòu)的交易價(jià)格不得低于轉(zhuǎn)讓協(xié)議簽署日（當(dāng)日為非交易日的順延至次一交易日）上市公司股份大宗交易價(jià)格范圍的下限。交易價(jià)款支付方式由交易雙方協(xié)商確定。轉(zhuǎn)讓協(xié)議生效后過(guò)戶前需報(bào)交易所取得確認(rèn)意見。
協(xié)議收購(gòu)，收購(gòu)人每次收購(gòu)的股份不得低于上市公司已發(fā)行股份的5%；收購(gòu)人協(xié)議收購(gòu)的股份達(dá)到該公司已發(fā)行股份的 30%時(shí)，繼續(xù)進(jìn)行收購(gòu)的，應(yīng)當(dāng)向該上市公司的股東發(fā)出全面要約或者部分要約；收購(gòu)人擬通過(guò)協(xié)議收購(gòu)一個(gè)上市公司的股份超過(guò)30%的，超過(guò)30%的部分，應(yīng)當(dāng)改以要約方式進(jìn)行；但符合規(guī)定情形的，收購(gòu)人可以向中國(guó)證監(jiān)會(huì)申請(qǐng)免除發(fā)出要約。收購(gòu)人在取得中國(guó)證監(jiān)會(huì)豁免后，履行其收購(gòu)協(xié)議；未取得中國(guó)證監(jiān)會(huì)豁免且擬繼續(xù)履行其收購(gòu)協(xié)議的，或者不申請(qǐng)豁免的，在履行其收購(gòu)協(xié)議前，應(yīng)當(dāng)發(fā)出全面要約。
2. 二級(jí)市場(chǎng)增持
二級(jí)市場(chǎng)增持即收購(gòu)人在二級(jí)市場(chǎng)通過(guò)集中競(jìng)價(jià)或者大宗交易方式買入上市公司股票。二級(jí)市場(chǎng)增持的優(yōu)點(diǎn)是，屬于標(biāo)準(zhǔn)化市場(chǎng)交易，無(wú)需進(jìn)行談判、履行交割前置義務(wù)等復(fù)雜程序，在無(wú)需信息披露的收購(gòu)比例范圍內(nèi)，收購(gòu)行為隱蔽。缺點(diǎn)是增持股份達(dá)到上市公司總股本5%時(shí)以及達(dá)到5%后，每增加或者減少5%需要公告，且公告前不得再行買賣該上市公司股票，公司股票價(jià)格可能產(chǎn)生波動(dòng)，進(jìn)而影響收購(gòu)成本。

3. 要約收購(gòu)
要約收購(gòu)是指收購(gòu)人向上市公司所有股東發(fā)出收購(gòu)全部股份（全面要約）或部分股份（部分要約）的要約。要約收購(gòu)，預(yù)定收購(gòu)的股份比例不得低于上市公司已發(fā)行股份的5%。要約收購(gòu)的價(jià)格不得低于要約收購(gòu)提示性公告日前6個(gè)月內(nèi)收購(gòu)人取得該種股票所支付的最高價(jià)格。收購(gòu)人可以以現(xiàn)金、證券、現(xiàn)金與證券相結(jié)合的方式支付價(jià)款，以證券支付收購(gòu)價(jià)款的，應(yīng)當(dāng)同時(shí)提供現(xiàn)金方式供被收購(gòu)公司股東選擇；申請(qǐng)但未取得豁免而發(fā)出全面要約的，應(yīng)當(dāng)以現(xiàn)金支付收購(gòu)價(jià)款；因此要約收購(gòu)需要充沛的現(xiàn)金。
全面要約收購(gòu)，收購(gòu)后存在上市公司股份分布不再滿足上市要求而終止上市的風(fēng)險(xiǎn)。因此，應(yīng)盡可能避免采用全面要約收購(gòu)。
收購(gòu)人被動(dòng)發(fā)出全面要約的情形為：
（1）收購(gòu)人擬通過(guò)協(xié)議方式收購(gòu)一個(gè)上市公司的股份超過(guò)30%的，超過(guò)30%的部分，應(yīng)當(dāng)改以要約方式進(jìn)行；符合規(guī)定情形的，收購(gòu)人可以向中國(guó)證監(jiān)會(huì)申請(qǐng)免除發(fā)出要約。收購(gòu)人未取得中國(guó)證監(jiān)會(huì)豁免且擬繼續(xù)履行其收購(gòu)協(xié)議的，或者不申請(qǐng)豁免的，在履行其收購(gòu)協(xié)議前，應(yīng)當(dāng)發(fā)出全面要約。
（2）收購(gòu)人雖不是上市公司的股東，但通過(guò)投資關(guān)系、協(xié)議、其他安排導(dǎo)致其擁有權(quán)益的股份超過(guò)該公司已發(fā)行股份的 30%的（間接收購(gòu)），應(yīng)當(dāng)向該公司所有股東發(fā)出全面要約。收購(gòu)人應(yīng)盡量避免以上兩種情況的發(fā)生。
下列情況導(dǎo)致收購(gòu)人持有上市公司30%以上股份的，無(wú)需申請(qǐng)要約豁免且無(wú)需發(fā)出要約而可直接辦理股份轉(zhuǎn)讓過(guò)戶手續(xù)：（1）經(jīng)上市公司股東大會(huì)非關(guān)聯(lián)股東批準(zhǔn)，投資者取得上市公司向其發(fā)行的新股，導(dǎo)致其在該公司擁有權(quán)益的股份超過(guò)該公司已發(fā)行股份的30％，投資者承諾3年內(nèi)不轉(zhuǎn)讓本次向其發(fā)行的新股，且公司股東大會(huì)同意投資者免于發(fā)出要約的；（2）在一個(gè)上市公司中擁有權(quán)益的股份達(dá)到或者超過(guò)該公司已發(fā)行股份的30%的，自上述事實(shí)發(fā)生之日起一年后，每12個(gè)月內(nèi)增持不超過(guò)該公司已發(fā)行股份的2%的股份的；（3）在一個(gè)上市公司中擁有權(quán)益的股份達(dá)到或者超過(guò)該公司已發(fā)行股份的50%的，繼續(xù)增加其在該公司擁有權(quán)益的股份不影響該公司的上市地位的。

4. 收購(gòu)人認(rèn)購(gòu)上市公司非公開發(fā)行的股份
收購(gòu)人認(rèn)購(gòu)上市公司非公開發(fā)行的股份，從而獲得上市公司控制權(quán)。收購(gòu)人可以現(xiàn)金或非貨幣資產(chǎn)作為支付方式。上市公司非公開發(fā)行股份需要取得證監(jiān)會(huì)的核準(zhǔn)。收購(gòu)人以現(xiàn)金認(rèn)購(gòu)上市公司非公開發(fā)行股票的，股票發(fā)行價(jià)格不得低于發(fā)行首日前20個(gè)交易日交易均價(jià)的90%；收購(gòu)人以非貨幣資產(chǎn)認(rèn)購(gòu)上市公司非公開發(fā)行股票的，股票發(fā)行價(jià)格參考上市公司審議交易的董事會(huì)決議公告日前20、60或120個(gè)交易日的公司股票交易均價(jià)進(jìn)行定價(jià)，不得低于上述參考市價(jià)的90%。
此種方式的優(yōu)點(diǎn)是可在收購(gòu)時(shí)同步實(shí)現(xiàn)資產(chǎn)注入的目的。缺點(diǎn)是需要證監(jiān)會(huì)核準(zhǔn)后方能實(shí)施，存在不確定性。

（二）間接收購(gòu)
收購(gòu)方通過(guò)取得上市公司控股股東多數(shù)股權(quán)來(lái)間接控制上市公司。取得控股股東多數(shù)股權(quán)的方式有收購(gòu)、增資，也可通過(guò)協(xié)議、托管、合資成立新公司等方式控制上市公司的控股股東。間接收購(gòu)交易發(fā)生在非上市公司層面，收購(gòu)方式及定價(jià)均較為靈活，交易價(jià)格由交易雙方協(xié)商確定。但收購(gòu)人間接收購(gòu)導(dǎo)致其擁有權(quán)益的股份超過(guò)上市公司已發(fā)行股份的 30%的，應(yīng)當(dāng)向上市公司所有股東發(fā)出全面要約。
收購(gòu)人在收購(gòu)一家上市公司的控制權(quán)時(shí)，可以根據(jù)上市公司的市值大小、是否需要上市公司的原有業(yè)務(wù)，是否向上市公司注入新的業(yè)務(wù)及業(yè)務(wù)規(guī)模、一次注入或分步注入，交易對(duì)方的交易意愿、擬取得上市公司何種程度的控制權(quán)、收購(gòu)人擁有的收購(gòu)資金等因素，綜合考慮采取的收購(gòu)方式，可以采用一種或同時(shí)采用多種收購(gòu)方式。
以收購(gòu)目的為僅收購(gòu)上市公司的“殼”而剝離其原有業(yè)務(wù)，注入新的業(yè)務(wù)的收購(gòu)舉例來(lái)說(shuō)，如果收購(gòu)人的收購(gòu)資金有限，在能夠與上市公司的原實(shí)際控制人就交易條件達(dá)成一致的情況下，為保證收購(gòu)目的的實(shí)現(xiàn)，收購(gòu)人會(huì)采用協(xié)議收購(gòu)不超過(guò)30%的股份+以新業(yè)務(wù)對(duì)應(yīng)的資產(chǎn)認(rèn)購(gòu)上市公司非公開發(fā)行的股份+上市公司出售原有業(yè)務(wù)對(duì)應(yīng)的資產(chǎn)、并且三個(gè)交易互為生效條件，同時(shí)生效和實(shí)施的交易結(jié)構(gòu)。
這樣安排有以下優(yōu)點(diǎn)：
（1）協(xié)議收購(gòu)的股份未超過(guò)上市公司已發(fā)行股份的30%，不會(huì)觸發(fā)要約收購(gòu)；
（2）以新業(yè)務(wù)對(duì)應(yīng)的資產(chǎn)認(rèn)購(gòu)上市公司非公開發(fā)行的股份，即使與協(xié)議收購(gòu)的股份合計(jì)超過(guò)30%，只要上市公司的股東大會(huì)同意收購(gòu)人免于發(fā)出要約并且收購(gòu)人承諾3年內(nèi)不轉(zhuǎn)讓本次向其發(fā)行的股份的，收購(gòu)人可免于發(fā)出收購(gòu)要約，并且認(rèn)購(gòu)新股鞏固控制權(quán)的同時(shí)實(shí)現(xiàn)了資產(chǎn)注入；
（3）同時(shí)實(shí)現(xiàn)了上市公司原資產(chǎn)的剝離；
（4）可有效減少收購(gòu)所需現(xiàn)金。
借殼上市
（一）借殼上市的定義
所謂借殼上市，對(duì)一家上市公司而言，是指同時(shí)具備以下兩個(gè)條件的情形：（1）上市公司控制權(quán)發(fā)生變更，即擁有一家上市公司控制權(quán)的投資人由A變成B；（2）自上市公司控制權(quán)變更之日起60個(gè)月內(nèi)（含上市公司控制權(quán)發(fā)生變更的同時(shí)）上市公司向投資人B或其關(guān)聯(lián)方購(gòu)買資產(chǎn)，導(dǎo)致上市公司發(fā)生根本變化。這里的根本變化是指《上市公司重大資產(chǎn)重組管理辦法》第13條[1]規(guī)定的根本變化情形之一。
在計(jì)算《上市公司重大資產(chǎn)重組管理辦法》第13條規(guī)定的比例以判斷是否導(dǎo)致上市公司發(fā)生根本變化，亦即是否構(gòu)成借殼上市時(shí)，執(zhí)行下列原則：
a.累計(jì)首次原則：即上市公司控制權(quán)發(fā)生變更之日起60個(gè)月內(nèi)（含上市公司控制權(quán)發(fā)生變更的同時(shí)），向收購(gòu)人及其關(guān)聯(lián)人購(gòu)買的資產(chǎn)所對(duì)應(yīng)的資產(chǎn)總額、資產(chǎn)凈額、營(yíng)業(yè)收入或凈利潤(rùn)，占上市公司控制權(quán)發(fā)生變更的前一個(gè)會(huì)計(jì)年度經(jīng)審計(jì)的合并財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告的相應(yīng)指標(biāo)的比例累計(jì)首次達(dá)到100%以上的，或者所對(duì)應(yīng)的發(fā)行股份的數(shù)量，占上市公司首次向收購(gòu)人及其關(guān)聯(lián)人購(gòu)買資產(chǎn)的董事會(huì)決議前一個(gè)交易日的股份比例累計(jì)首次達(dá)到100%以上的，合并視為一次重大資產(chǎn)重組，應(yīng)當(dāng)按規(guī)定申報(bào)核準(zhǔn)；前述60個(gè)月內(nèi)分次購(gòu)買資產(chǎn)的，每次所購(gòu)買資產(chǎn)對(duì)應(yīng)的資產(chǎn)總額、資產(chǎn)凈額、營(yíng)業(yè)收入、凈利潤(rùn)，以該購(gòu)買事項(xiàng)首次公告日的前一個(gè)會(huì)計(jì)年度經(jīng)審計(jì)的相應(yīng)指標(biāo)為準(zhǔn)。
這里需要注意的是：
（1）累計(jì)首次達(dá)到借殼上市標(biāo)準(zhǔn)之前已發(fā)生、并已按照規(guī)定編制并披露重大資產(chǎn)重組報(bào)告書的交易是否納入累計(jì)范圍？
（2）累計(jì)首次達(dá)到借殼上市標(biāo)準(zhǔn)時(shí)，交易除需符合《上市公司重大資產(chǎn)重組管理辦法》規(guī)定的條件外，所購(gòu)買資產(chǎn)對(duì)應(yīng)的經(jīng)營(yíng)實(shí)體應(yīng)當(dāng)是股份有限公司或者有限責(zé)任公司，并且符合《首次公開發(fā)行股票并上市管理辦法》規(guī)定的發(fā)行條件。那么，是累計(jì)首次達(dá)到借殼上市標(biāo)準(zhǔn)時(shí)的當(dāng)次交易購(gòu)買的資產(chǎn)需符合首發(fā)要求，還是包括當(dāng)次交易在內(nèi)的歷次交易購(gòu)買的資產(chǎn)單獨(dú)、或者合并考察需要符合首次公開發(fā)行股票的發(fā)行條件？
（3）構(gòu)成借殼上市的交易經(jīng)證監(jiān)會(huì)審核通過(guò)并實(shí)施完畢后，上市公司再向收購(gòu)人及其關(guān)聯(lián)方購(gòu)買資產(chǎn)的，是否還將按照上述要求考察是否構(gòu)成借殼上市？根據(jù)筆者的實(shí)踐以及考察市場(chǎng)上已發(fā)生的案例，
筆者認(rèn)為：
（1）累計(jì)首次達(dá)到借殼上市標(biāo)準(zhǔn)之前已發(fā)生、并已按照規(guī)定編制并披露重大資產(chǎn)重組報(bào)告書的交易，仍然應(yīng)當(dāng)納入累計(jì)計(jì)算的范圍。
（2）僅要求累計(jì)首次達(dá)到借殼上市標(biāo)準(zhǔn)時(shí)的當(dāng)次交易所購(gòu)買的資產(chǎn)對(duì)應(yīng)的經(jīng)營(yíng)實(shí)體是股份有限公司或者有限責(zé)任公司，并且符合首次公開發(fā)行股票的發(fā)行條件，之前的交易無(wú)論單次或是累計(jì)均無(wú)需符合此種要求，除非證監(jiān)會(huì)認(rèn)為是故意分拆交易以規(guī)避審核要求。
（3）構(gòu)成借殼上市的交易經(jīng)證監(jiān)會(huì)審核通過(guò)并實(shí)施完畢后，上市公司再向收購(gòu)人及其關(guān)聯(lián)方購(gòu)買資產(chǎn)的，不再考察是否構(gòu)成借殼上市。
b.預(yù)期合并原則：即上市公司按累計(jì)首次原則申報(bào)重大資產(chǎn)重組方案時(shí)，如存在同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)或非正常關(guān)聯(lián)交易等問(wèn)題，對(duì)于收購(gòu)人及其關(guān)聯(lián)人為解決該等問(wèn)題所制定的承諾方案，涉及未來(lái)向上市公司注入資產(chǎn)的，也將合并計(jì)算。

（二）借殼上市的審核程序
構(gòu)成借殼上市的重大資產(chǎn)重組，應(yīng)當(dāng)由上市公司董事會(huì)依法作出決議。并提交上市公司股東大會(huì)批準(zhǔn)；股東大會(huì)審議該交易事項(xiàng)時(shí)，必須經(jīng)出席會(huì)議的股東所持表決權(quán)的2/3以上通過(guò)，關(guān)聯(lián)股東應(yīng)當(dāng)回避表決。股東大會(huì)批準(zhǔn)該次交易的，上市公司應(yīng)當(dāng)委托獨(dú)立財(cái)務(wù)顧問(wèn)在股東大會(huì)作出決議后3個(gè)工作日內(nèi)向中國(guó)證監(jiān)會(huì)提出申請(qǐng)，由證監(jiān)會(huì)并購(gòu)重組委審核。證監(jiān)會(huì)核準(zhǔn)后，本次交易生效并實(shí)施。
[1] 《上市公司重大資產(chǎn)重組管理辦法》第13條規(guī)定“上市公司自控制權(quán)發(fā)生變更之日起60個(gè)月內(nèi)，向收購(gòu)人及其關(guān)聯(lián)人購(gòu)買資產(chǎn)，導(dǎo)致上市公司發(fā)生以下根本變化情形之一的，構(gòu)成重大資產(chǎn)重組，應(yīng)當(dāng)按照本辦法的規(guī)定報(bào)經(jīng)中國(guó)證監(jiān)會(huì)核準(zhǔn)：（一）購(gòu)買的資產(chǎn)總額占上市公司控制權(quán)發(fā)生變更的前一個(gè)會(huì)計(jì)年度經(jīng)審計(jì)的合并財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告期末資產(chǎn)總額的比例達(dá)到100%以上；（二）購(gòu)買的資產(chǎn)在最近一個(gè)會(huì)計(jì)年度所產(chǎn)生的營(yíng)業(yè)收入占上市公司控制權(quán)發(fā)生變更的前一個(gè)會(huì)計(jì)年度經(jīng)審計(jì)的合并財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告營(yíng)業(yè)收入的比例達(dá)到100%以上；（三）購(gòu)買的資產(chǎn)在最近一個(gè)會(huì)計(jì)年度所產(chǎn)生的凈利潤(rùn)占上市公司控制權(quán)發(fā)生變更的前一個(gè)會(huì)計(jì)年度經(jīng)審計(jì)的合并財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告凈利潤(rùn)的比例達(dá)到100%以上；（四）購(gòu)買的資產(chǎn)凈額占上市公司控制權(quán)發(fā)生變更的前一個(gè)會(huì)計(jì)年度經(jīng)審計(jì)的合并財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告期末凈資產(chǎn)額的比例達(dá)到100%以上；（五）為購(gòu)買資產(chǎn)發(fā)行的股份占上市公司首次向收購(gòu)人及其關(guān)聯(lián)人購(gòu)買資產(chǎn)的董事會(huì)決議前一個(gè)交易日的股份的比例達(dá)到100%以上；（六）上市公司向收購(gòu)人及其關(guān)聯(lián)人購(gòu)買資產(chǎn)雖未達(dá)到本款第（一）至第（五）項(xiàng)標(biāo)準(zhǔn)，但可能導(dǎo)致上市公司主營(yíng)業(yè)務(wù)發(fā)生根本變化；（七）中國(guó)證監(jiān)會(huì)認(rèn)定的可能導(dǎo)致上市公司發(fā)生根本變化的其他情形”。
信息披露
上市公司控制權(quán)變更屬于需要以臨時(shí)報(bào)告作出信息披露的重大事項(xiàng)，包括持有上市公司控制權(quán)的實(shí)際控制人，其持有的控制權(quán)發(fā)生變更的；以及其持有股份發(fā)生超過(guò)上市公司已發(fā)行股份的5%（含）以上的變化兩種情形。信息披露的原則是信息披露義務(wù)人應(yīng)當(dāng)真實(shí)、準(zhǔn)確、完整、及時(shí)、公平地同時(shí)向所有投資者公開披露信息，不得有虛假記載、誤導(dǎo)性陳述或者重大遺漏。在內(nèi)幕信息依法披露前，任何知情人不得公開或者泄露該信息，不得利用該信息進(jìn)行內(nèi)幕交易。信息披露義務(wù)人應(yīng)當(dāng)在至少一家中國(guó)證監(jiān)會(huì)指定媒體上依法披露信息；在其他媒體上進(jìn)行披露的，披露內(nèi)容應(yīng)當(dāng)一致，披露時(shí)間不得早于指定媒體的披露時(shí)間。
與上市公司重大事項(xiàng)相應(yīng)的停復(fù)牌制度，主要功能是保證信息披露的及時(shí)、公平，提示重大風(fēng)險(xiǎn)，防控內(nèi)幕交易，鎖定交易價(jià)格。
信息披露合法合規(guī)、不存在內(nèi)幕交易、交易價(jià)格均是影響收購(gòu)上市公司控制權(quán)交易能否成功的關(guān)鍵因素。

（一）信息披露義務(wù)人、信息披露義務(wù)的發(fā)生時(shí)間
在收購(gòu)上市公司控制權(quán)的交易中，收購(gòu)人、上市公司的控股股東/實(shí)際控制人及其一致行動(dòng)人、上市公司均是信息披露義務(wù)人。
收購(gòu)人擁有權(quán)益的股份首次達(dá)到上市公司已發(fā)行股份的5%時(shí)，以及之后收購(gòu)人擁有權(quán)益的股份每增加或減少5%時(shí)，應(yīng)自該事實(shí)發(fā)生之日[1]起3日內(nèi)編制權(quán)益變動(dòng)報(bào)告書，向中國(guó)證監(jiān)會(huì)、證券交易所提交書面報(bào)告，通知該上市公司，并予公告。收購(gòu)人在一個(gè)上市公司中擁有的權(quán)益，包括登記在其名下的股份和雖未登記在其名下但該投資者可以實(shí)際支配表決權(quán)的股份。
上市公司控股股東/實(shí)際控制人及其一致行動(dòng)人應(yīng)當(dāng)在前款所述時(shí)間內(nèi)及時(shí)、準(zhǔn)確地告知上市公司涉及公司股份權(quán)益轉(zhuǎn)讓的事宜，并配合上市公司做好信息披露工作。
上市公司應(yīng)當(dāng)在最先發(fā)生的以下任一時(shí)點(diǎn)，及時(shí)履行重大事件的信息披露義務(wù)：
（1）董事會(huì)或者監(jiān)事會(huì)就該重大事件形成決議時(shí)；
（2）有關(guān)各方就該重大事件簽署意向書或者協(xié)議時(shí)；
（3）董事、監(jiān)事或者高級(jí)管理人員知悉該重大事件發(fā)生并報(bào)告時(shí)。
在前款規(guī)定的時(shí)點(diǎn)之前出現(xiàn)下列情形之一的，上市公司應(yīng)當(dāng)及時(shí)披露相關(guān)事項(xiàng)的現(xiàn)狀、可能影響事件進(jìn)展的風(fēng)險(xiǎn)因素：
（1）該重大事件難以保密；
（2）該重大事件已經(jīng)泄露或者市場(chǎng)出現(xiàn)傳聞；
（3）公司證券及其衍生品種出現(xiàn)異常交易情況。
上市公司控制權(quán)變更停牌的，停牌期間信息披露義務(wù)人仍應(yīng)履行信息披露義務(wù)。

（二）信息披露的內(nèi)容
需披露的權(quán)益變動(dòng)報(bào)告書分為簡(jiǎn)式權(quán)益變動(dòng)報(bào)告書和詳式權(quán)益變動(dòng)報(bào)告書。
收購(gòu)人不是上市公司的第一大股東或者實(shí)際控制人，其擁有權(quán)益的股份達(dá)到或者超過(guò)該公司已發(fā)行股份的5%，但未達(dá)到20%的，應(yīng)當(dāng)編制包括下列內(nèi)容的簡(jiǎn)式權(quán)益變動(dòng)報(bào)告書：
（1）投資者及其一致行動(dòng)人的姓名、住所；投資者及其一致行動(dòng)人為法人的，其名稱、注冊(cè)地及法定代表人；
（2）持股目的，是否有意在未來(lái)12個(gè)月內(nèi)繼續(xù)增加其在上市公司中擁有的權(quán)益；
（3）上市公司的名稱、股票的種類、數(shù)量、比例；
（4）在上市公司中擁有權(quán)益的股份達(dá)到或者超過(guò)上市公司已發(fā)行股份的5%或者擁有權(quán)益的股份增減變化達(dá)到5%的時(shí)間及方式；
（5）權(quán)益變動(dòng)事實(shí)發(fā)生之日前6個(gè)月內(nèi)通過(guò)證券交易所的證券交易買賣該公司股票的簡(jiǎn)要情況；
（6）中國(guó)證監(jiān)會(huì)、證券交易所要求披露的其他內(nèi)容。
收購(gòu)人為上市公司第一大股東或者實(shí)際控制人，其擁有權(quán)益的股份達(dá)到或者超過(guò)一個(gè)上市公司已發(fā)行股份的5%，但未達(dá)到20%的，或者收購(gòu)人擁有權(quán)益的股份達(dá)到或者超過(guò)一個(gè)上市公司已發(fā)行股份的20%但未超過(guò)30%的，應(yīng)當(dāng)編制詳式權(quán)益變動(dòng)報(bào)告書，除須披露前款規(guī)定的信息外，還應(yīng)當(dāng)披露以下內(nèi)容：
（1）投資者及其一致行動(dòng)人的控股股東、實(shí)際控制人及其股權(quán)控制關(guān)系結(jié)構(gòu)圖；
（2）取得相關(guān)股份的價(jià)格、所需資金額、資金來(lái)源，或者其他支付安排；
（3）投資者、一致行動(dòng)人及其控股股東、實(shí)際控制人所從事的業(yè)務(wù)與上市公司的業(yè)務(wù)是否存在同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)或者潛在的同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)，是否存在持續(xù)關(guān)聯(lián)交易；存在同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)或者持續(xù)關(guān)聯(lián)交易的，是否已做出相應(yīng)的安排，確保投資者、一致行動(dòng)人及其關(guān)聯(lián)方與上市公司之間避免同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)以及保持上市公司的獨(dú)立性；
（4）未來(lái)12個(gè)月內(nèi)對(duì)上市公司資產(chǎn)、業(yè)務(wù)、人員、組織結(jié)構(gòu)、公司章程等進(jìn)行調(diào)整的后續(xù)計(jì)劃；
（5）前24個(gè)月內(nèi)投資者及其一致行動(dòng)人與上市公司之間的重大交易；
（6）不存在《上市公司收購(gòu)管理辦法》第六條[2]規(guī)定的情形；
（7）能夠按照《上市公司收購(gòu)管理辦法》第五十條[3]的規(guī)定提供相關(guān)文件。
收購(gòu)人擬收購(gòu)的股份超過(guò)上市公司發(fā)行股份總數(shù)的30%的，以要約方式收購(gòu)的、或者經(jīng)豁免以協(xié)議方式收購(gòu)的，需披露收購(gòu)報(bào)告書。收購(gòu)報(bào)告書包括以下內(nèi)容：
（1）收購(gòu)人的姓名、住所；收購(gòu)人為法人的，其名稱、注冊(cè)地及法定代表人，與其控股股東、實(shí)際控制人之間的股權(quán)控制關(guān)系結(jié)構(gòu)圖；
（2）收購(gòu)人關(guān)于收購(gòu)的決定及收購(gòu)目的，是否擬在未來(lái) 12個(gè)月內(nèi)繼續(xù)增持；
（3）上市公司的名稱、收購(gòu)股份的種類；
（4）預(yù)定收購(gòu)股份的數(shù)量和比例；
（5）收購(gòu)價(jià)格；
（6）收購(gòu)所需資金額、資金來(lái)源及資金保證，或者其他支付安排；
（7）收購(gòu)要約約定的條件；（僅要約收購(gòu)需要）
（8）收購(gòu)期限；（僅要約收購(gòu)需要）
（9）公告收購(gòu)報(bào)告書時(shí)持有被收購(gòu)公司的股份數(shù)量、比例；
（10）本次收購(gòu)對(duì)上市公司的影響分析，包括收購(gòu)人及其關(guān)聯(lián)方所從事的業(yè)務(wù)與上市公司的業(yè)務(wù)是否存在同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)或者潛在的同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)，是否存在持續(xù)關(guān)聯(lián)交易；存在同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)或者持續(xù)關(guān)聯(lián)交易的，收購(gòu)人是否已作出相應(yīng)的安排，確保收購(gòu)人及其關(guān)聯(lián)方與上市公司之間避免同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)以及保持上市公司的獨(dú)立性；
（11）未來(lái)12個(gè)月內(nèi)對(duì)上市公司資產(chǎn)、業(yè)務(wù)、人員、組織結(jié)構(gòu)、公司章程等進(jìn)行調(diào)整的后續(xù)計(jì)劃；
（12）前24個(gè)月內(nèi)收購(gòu)人及其關(guān)聯(lián)方與上市公司之間的重大交易；
（13）前6個(gè)月內(nèi)通過(guò)證券交易所的證券交易買賣被收購(gòu)公司股票的情況；
（14）中國(guó)證監(jiān)會(huì)要求披露的其他內(nèi)容。
上市公司控制權(quán)收購(gòu)涉及重大資產(chǎn)重組的，還應(yīng)當(dāng)按照《上市公司重大資產(chǎn)重組管理辦法》第22條[4]的規(guī)定披露信息。
（三）停復(fù)牌規(guī)則
中國(guó)證監(jiān)會(huì)于2018年11月6日發(fā)布《關(guān)于完善上市公司股票停復(fù)牌制度的指導(dǎo)意見》（證監(jiān)會(huì)公告〔2018〕34號(hào)），該指導(dǎo)意見明確了新的停復(fù)牌原則：以不停牌為原則、停牌為例外；短期停牌為原則、長(zhǎng)期停牌為例外；間斷性停牌為原則、連續(xù)性停牌為例外；不得以申請(qǐng)上市公司股票停牌代替相關(guān)各方的保密義務(wù)。之后滬、深交易所分別頒布了停復(fù)牌業(yè)務(wù)指引（征求意見稿）。
根據(jù)深圳證券交易所的征求意見稿，深圳證券交易所的上市公司籌劃控制權(quán)變更、要約收購(gòu)事項(xiàng)的，原則上應(yīng)當(dāng)分階段披露籌劃進(jìn)展，確有需要申請(qǐng)停牌的，停牌時(shí)間不得超過(guò)5個(gè)交易日�？刂茩�(quán)變更涉及重大資產(chǎn)重組的，停牌時(shí)間不得超過(guò)10個(gè)交易日。
根據(jù)上海證券交易所的征求意見稿，上海證券交易所的上市公司籌劃控制權(quán)變更、要約收購(gòu)等事項(xiàng)的，原則上應(yīng)當(dāng)分階段披露籌劃進(jìn)展。確需申請(qǐng)停牌的，可以申請(qǐng)停牌不超過(guò)2個(gè)交易日。確有必要的，可以延期至5個(gè)交易日�？刂茩�(quán)變更涉及重大資產(chǎn)重組的，停牌時(shí)間不得超過(guò)10個(gè)交易日。
[1] 《上市公司監(jiān)管法律法規(guī)常見問(wèn)題與解答修訂匯編》十八、《上市公司收購(gòu)管理辦法》有在“事實(shí)發(fā)生之日”起3日內(nèi)披露上市公司收購(gòu)報(bào)告書（摘要）的規(guī)定，對(duì)于“事實(shí)發(fā)生之日”怎么理解？
答：《上市公司收購(gòu)管理辦法》及《公開發(fā)行證券的公司信息披露內(nèi)容與格式準(zhǔn)則第16號(hào)-上市公司收購(gòu)報(bào)告書（2014年修訂）》有“事實(shí)發(fā)生之日”起3日內(nèi)披露上市公司收購(gòu)報(bào)告書（摘要）的原則規(guī)定，對(duì)此規(guī)定應(yīng)當(dāng)理解如下：
1.協(xié)議收購(gòu)的，在達(dá)成收購(gòu)協(xié)議之日起3日內(nèi)，其中共同出資設(shè)立新公司的，在達(dá)成出資協(xié)議之日起3日內(nèi)；
2.以協(xié)議等方式一致行動(dòng)的，在達(dá)成一致行動(dòng)協(xié)議或者其他安排之日起3日內(nèi)；
3.行政劃轉(zhuǎn)的，在獲得上市公司所在地國(guó)資部門批準(zhǔn)之日起3日內(nèi)；
4.司法裁決的，在收到法院就公開拍賣結(jié)果裁定之日起3日內(nèi)；
5.繼承、贈(zèng)與的，在法律事實(shí)發(fā)生之日起3日內(nèi)；
6.認(rèn)購(gòu)上市公司發(fā)行新股的，在上市公司董事會(huì)作出向收購(gòu)人發(fā)行新股的具體發(fā)行方案的決議之日起3日內(nèi)。
[2] 《上市公司收購(gòu)管理辦法》第六條 任何人不得利用上市公司的收購(gòu)損害被收購(gòu)公司及其股東的合法權(quán)益。
有下列情形之一的，不得收購(gòu)上市公司：
（一）收購(gòu)人負(fù)有數(shù)額較大債務(wù)，到期未清償，且處于持續(xù)狀態(tài)；
（二）收購(gòu)人最近3年有重大違法行為或者涉嫌有重大違法行為；
（三）收購(gòu)人最近3年有嚴(yán)重的證券市場(chǎng)失信行為；
（四）收購(gòu)人為自然人的，存在《公司法》第一百四十六條規(guī)定情形；
（五）法律、行政法規(guī)規(guī)定以及中國(guó)證監(jiān)會(huì)認(rèn)定的不得收購(gòu)上市公司的其他情形。
[3] 《上市公司收購(gòu)管理辦法》第五十條 收購(gòu)人公告上市公司收購(gòu)報(bào)告書時(shí)，應(yīng)當(dāng)提交以下備查文件：
（一）中國(guó)公民的身份證明，或者在中國(guó)境內(nèi)登記注冊(cè)的法人、其他組織的證明文件；
（二）基于收購(gòu)人的實(shí)力和從業(yè)經(jīng)驗(yàn)對(duì)上市公司后續(xù)發(fā)展計(jì)劃可行性的說(shuō)明，收購(gòu)人擬修改公司章程、改選公司董事會(huì)、改變或者調(diào)整公司主營(yíng)業(yè)務(wù)的，還應(yīng)當(dāng)補(bǔ)充其具備規(guī)范運(yùn)作上市公司的管理能力的說(shuō)明；
（三）收購(gòu)人及其關(guān)聯(lián)方與被收購(gòu)公司存在同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)、關(guān)聯(lián)交易的，應(yīng)提供避免同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)等利益沖突、保持被收購(gòu)公司經(jīng)營(yíng)獨(dú)立性的說(shuō)明；
（四）收購(gòu)人為法人或者其他組織的，其控股股東、實(shí)際控制人最近2年未變更的說(shuō)明；
（五）收購(gòu)人及其控股股東或?qū)嶋H控制人的核心企業(yè)和核心業(yè)務(wù)、關(guān)聯(lián)企業(yè)及主營(yíng)業(yè)務(wù)的說(shuō)明；收購(gòu)人或其實(shí)際控制人為兩個(gè)或兩個(gè)以上的上市公司控股股東或?qū)嶋H控制人的，還應(yīng)當(dāng)提供其持股5%以上的上市公司以及銀行、信托公司、證券公司、保險(xiǎn)公司等其他金融機(jī)構(gòu)的情況說(shuō)明；
（六）財(cái)務(wù)顧問(wèn)關(guān)于收購(gòu)人最近3年的誠(chéng)信記錄、收購(gòu)資金來(lái)源合法性、收購(gòu)人具備履行相關(guān)承諾的能力以及相關(guān)信息披露內(nèi)容真實(shí)性、準(zhǔn)確性、完整性的核查意見；收購(gòu)人成立未滿3年的，財(cái)務(wù)顧問(wèn)還應(yīng)當(dāng)提供其控股股東或者實(shí)際控制人最近3年誠(chéng)信記錄的核查意見。
境外法人或者境外其他組織進(jìn)行上市公司收購(gòu)的，除應(yīng)當(dāng)提交第一款第（二）項(xiàng)至第（六）項(xiàng)規(guī)定的文件外，還應(yīng)當(dāng)提交以下文件：
（一）財(cái)務(wù)顧問(wèn)出具的收購(gòu)人符合對(duì)上市公司進(jìn)行戰(zhàn)略投資的條件、具有收購(gòu)上市公司的能力的核查意見；
（二）收購(gòu)人接受中國(guó)司法、仲裁管轄的聲明。
[4] 《上市公司重大資產(chǎn)重組管理辦法》第二十二條 上市公司應(yīng)當(dāng)在董事會(huì)作出重大資產(chǎn)重組決議后的次一工作日至少披露下列文件：
（一）董事會(huì)決議及獨(dú)立董事的意見；
（二）上市公司重大資產(chǎn)重組預(yù)案。
本次重組的重大資產(chǎn)重組報(bào)告書、獨(dú)立財(cái)務(wù)顧問(wèn)報(bào)告、法律意見書以及重組涉及的審計(jì)報(bào)告、資產(chǎn)評(píng)估報(bào)告或者估值報(bào)告至遲應(yīng)當(dāng)與召開股東大會(huì)的通知同時(shí)公告。上市公司自愿披露盈利預(yù)測(cè)報(bào)告的，該報(bào)告應(yīng)當(dāng)經(jīng)具有相關(guān)證券業(yè)務(wù)資格的會(huì)計(jì)師事務(wù)所審核，與重大資產(chǎn)重組報(bào)告書同時(shí)公告。
反壟斷審查
收購(gòu)上市公司控制權(quán)而致經(jīng)營(yíng)者集中達(dá)到國(guó)務(wù)院規(guī)定的經(jīng)營(yíng)者集中審查標(biāo)準(zhǔn)的，收購(gòu)人應(yīng)當(dāng)事先向國(guó)務(wù)院反壟斷執(zhí)法機(jī)構(gòu)申報(bào)，未申報(bào)的不得實(shí)施收購(gòu)：
（1）參與集中的所有經(jīng)營(yíng)者上一會(huì)計(jì)年度在全球范圍內(nèi)的營(yíng)業(yè)額合計(jì)超過(guò)100億元人民幣，并且其中至少兩個(gè)經(jīng)營(yíng)者上一會(huì)計(jì)年度在中國(guó)境內(nèi)的營(yíng)業(yè)額均超過(guò)4億元人民幣；
（2）參與集中的所有經(jīng)營(yíng)者上一會(huì)計(jì)年度在中國(guó)境內(nèi)的營(yíng)業(yè)額合計(jì)超過(guò)20億元人民幣，并且其中至少兩個(gè)經(jīng)營(yíng)者上一會(huì)計(jì)年度在中國(guó)境內(nèi)的營(yíng)業(yè)額均超過(guò)4億元人民幣。
反壟斷審查原主管部門為商務(wù)部，2018年國(guó)務(wù)院機(jī)構(gòu)改革后，商務(wù)部反壟斷職能已劃轉(zhuǎn)至國(guó)家市場(chǎng)監(jiān)督管理總局，國(guó)家市場(chǎng)監(jiān)督管理總局下設(shè)反壟斷局，是反壟斷審查的主管部門。
上市公司收購(gòu)?fù)瑫r(shí)涉及經(jīng)營(yíng)者集中審查及證監(jiān)會(huì)并購(gòu)重組審批的，經(jīng)營(yíng)者集中審查不再作為證監(jiān)會(huì)上市公司并購(gòu)重組行政許可審批的前置條件，為并聯(lián)式審批。 即上市公司可在股東大會(huì)通過(guò)重大資產(chǎn)重組后同時(shí)向證監(jiān)會(huì)報(bào)送重大資產(chǎn)重組行政許可申請(qǐng)和向反壟斷局報(bào)送經(jīng)營(yíng)者集中審查行政許可申請(qǐng)，證監(jiān)會(huì)和反壟斷局對(duì)上市公司的申請(qǐng)實(shí)行并聯(lián)審批，審批機(jī)關(guān)獨(dú)立作出核準(zhǔn)或不予核準(zhǔn)的決定。并聯(lián)審批的上市公司重大資產(chǎn)重組項(xiàng)目，在取得全部審批部委核準(zhǔn)前，不得實(shí)施交易。
涉及國(guó)資的收購(gòu)
收購(gòu)上市公司控制權(quán)的交易，涉及國(guó)資的，主要有兩類交易，一類是收購(gòu)國(guó)有股東[1]所持上市公司股份；一類是國(guó)有股東收購(gòu)上市公司股份。這些交易一方面需遵循前文所述的各項(xiàng)要求，同時(shí)因涉及國(guó)資，還需遵循國(guó)資管理的特殊要求。

（一）收購(gòu)國(guó)有股東所持上市公司股份
收購(gòu)國(guó)有股東所持上市公司股份，從上市股票交易方式的角度，與收購(gòu)非國(guó)有股東所持上市公司股票相同，有二級(jí)市場(chǎng)交易、要約收購(gòu)、協(xié)議轉(zhuǎn)讓三種交易方式。從國(guó)資管理的角度，收購(gòu)國(guó)有股東所持上市公司股票需適用的特殊規(guī)則主要在于國(guó)資審批程序、確定受讓方、交易標(biāo)的定價(jià)、價(jià)款支付四個(gè)方面。

1. 國(guó)資審批程序
國(guó)有股東轉(zhuǎn)讓所持上市公司股票，需履行的決策和審批程序?yàn)椋?）國(guó)有股東內(nèi)部決策即根據(jù)法律、法規(guī)和國(guó)有股東章程由董事會(huì)/股東會(huì)批準(zhǔn)；（2）國(guó)家出資企業(yè)或國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)。國(guó)家出資企業(yè)，是指國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)出資的國(guó)有獨(dú)資企業(yè)、國(guó)有獨(dú)資公司，以及國(guó)有資本控股公司；國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)，是指省級(jí)以上國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)，省級(jí)國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)報(bào)經(jīng)省級(jí)人民政府同意，可以將地市級(jí)以下有關(guān)上市公司國(guó)有股權(quán)變動(dòng)的監(jiān)督管理交由地市級(jí)國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)負(fù)責(zé)。
具體來(lái)說(shuō)，屬于以下情形的交易事項(xiàng)由國(guó)家出資企業(yè)批準(zhǔn)，其他情形的交易事項(xiàng)由國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)：
（1）國(guó)有股東通過(guò)證券交易系統(tǒng)轉(zhuǎn)讓所持上市公司股份，未達(dá)到《上市公司國(guó)有股權(quán)監(jiān)督管理辦法》第12條[2]規(guī)定的比例或數(shù)量的事項(xiàng)；
（2）國(guó)有股東所持上市公司股份在本企業(yè)集團(tuán)內(nèi)部進(jìn)行的無(wú)償劃轉(zhuǎn)、非公開協(xié)議轉(zhuǎn)讓事項(xiàng)；
（3）國(guó)有控股股東所持上市公司股份公開征集轉(zhuǎn)讓、發(fā)行可交換公司債券及所控股上市公司發(fā)行證券，未導(dǎo)致其持股比例低于合理持股比例的事項(xiàng)；國(guó)有參股股東所持上市公司股份公開征集轉(zhuǎn)讓、發(fā)行可交換公司債券事項(xiàng)；
（4）國(guó)有股東通過(guò)證券交易系統(tǒng)增持、協(xié)議受讓、認(rèn)購(gòu)上市公司發(fā)行股票等未導(dǎo)致上市公司控股權(quán)轉(zhuǎn)移的事項(xiàng)；
（5）國(guó)有股東與所控股上市公司進(jìn)行資產(chǎn)重組，不屬于中國(guó)證監(jiān)會(huì)規(guī)定的重大資產(chǎn)重組范圍的事項(xiàng)。

2. 確定受讓方
二級(jí)市場(chǎng)交易方式的受讓方由交易所按照價(jià)格優(yōu)先、時(shí)間優(yōu)先的原則撮合確認(rèn)；要約收購(gòu)方式，受讓方發(fā)出收購(gòu)要約，國(guó)有股東決定是否接受要約；協(xié)議轉(zhuǎn)讓方式，國(guó)有股東轉(zhuǎn)讓所持上市公司股份，在確定受讓方時(shí)，以公開征集受讓方為原則，以非公開協(xié)議轉(zhuǎn)讓為例外。
（1）公開征集轉(zhuǎn)讓
公開征集轉(zhuǎn)讓指國(guó)有股東公開披露信息，征集確定受讓方后轉(zhuǎn)讓上市公司股份的行為�；�本程序?yàn)�，�?guó)有股東履行內(nèi)部決策程序后，書面告知上市公司，由上市公司進(jìn)行提示性公告。上市公司發(fā)布提示性公告后，國(guó)有股東應(yīng)將轉(zhuǎn)讓方案等信息通過(guò)管理信息系統(tǒng)報(bào)送國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)。國(guó)有股東在獲得國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)同意意見后書面通知上市公司發(fā)布公開征集信息。公開征集轉(zhuǎn)讓將導(dǎo)致上市公司控股權(quán)轉(zhuǎn)移的，國(guó)有股東應(yīng)聘請(qǐng)具有上市公司并購(gòu)重組財(cái)務(wù)顧問(wèn)業(yè)務(wù)資格的的財(cái)務(wù)顧問(wèn)機(jī)構(gòu)。確定受讓方后，應(yīng)當(dāng)及時(shí)與受讓方簽訂股份轉(zhuǎn)讓協(xié)議。轉(zhuǎn)讓協(xié)議簽訂后，按前述審批程序報(bào)國(guó)家出資企業(yè)或者國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)。
（2）非公開協(xié)議轉(zhuǎn)讓
非公開協(xié)議轉(zhuǎn)讓指國(guó)有股東通過(guò)與受讓方直接協(xié)商簽署協(xié)議轉(zhuǎn)讓其所持上市公司股份的方式。符合可以采取非公開協(xié)議方式的情形[3]的，國(guó)有股東在確定受讓方后，應(yīng)當(dāng)及時(shí)與受讓方簽訂股份轉(zhuǎn)讓協(xié)議。轉(zhuǎn)讓協(xié)議簽訂后，按前述審批程序報(bào)國(guó)家出資企業(yè)或者國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)。轉(zhuǎn)讓將導(dǎo)致上市公司控股權(quán)轉(zhuǎn)移的，國(guó)有股東應(yīng)聘請(qǐng)具有上市公司并購(gòu)重組財(cái)務(wù)顧問(wèn)業(yè)務(wù)資格的財(cái)務(wù)顧問(wèn)機(jī)構(gòu)。

3. 交易標(biāo)的定價(jià)
交易標(biāo)的為上市股票，有公開市場(chǎng)價(jià)格，因此無(wú)需資產(chǎn)評(píng)估。國(guó)有股東轉(zhuǎn)讓所持上市公司股份的價(jià)格不得低于下列兩者之中的較高者：（1）提示性公告日前30個(gè)交易日的每日加權(quán)平均價(jià)格的算術(shù)平均值；（2）最近一個(gè)會(huì)計(jì)年度上市公司經(jīng)審計(jì)的每股凈資產(chǎn)值。
國(guó)有股東非公開協(xié)議轉(zhuǎn)讓上市公司股份存在下列特殊情形的，可按以下原則確定股份轉(zhuǎn)讓價(jià)格：
（1）國(guó)有股東為實(shí)施資源整合或重組上市公司，并在其所持上市公司股份轉(zhuǎn)讓完成后全部回購(gòu)上市公司主業(yè)資產(chǎn)的，股份轉(zhuǎn)讓價(jià)格由國(guó)有股東根據(jù)中介機(jī)構(gòu)出具的該上市公司股票價(jià)格的合理估值結(jié)果確定；
（2）為實(shí)施國(guó)有資源整合或資產(chǎn)重組，在國(guó)有股東之間轉(zhuǎn)讓且上市公司中的國(guó)有權(quán)益并不因此減少的，股份轉(zhuǎn)讓價(jià)格應(yīng)當(dāng)根據(jù)上市公司股票的每股凈資產(chǎn)值、凈資產(chǎn)收益率、合理的市盈率等因素合理確定。

4. 價(jià)款支付
國(guó)有股東轉(zhuǎn)讓所持上市公司股份，國(guó)有股東應(yīng)在股份轉(zhuǎn)讓協(xié)議簽訂后5個(gè)工作日內(nèi)收取不低于轉(zhuǎn)讓價(jià)款30%的保證金，其余價(jià)款應(yīng)在股份過(guò)戶前全部結(jié)清。在全部轉(zhuǎn)讓價(jià)款支付完畢或交由轉(zhuǎn)讓雙方共同認(rèn)可的第三方妥善保管前，不得辦理股份過(guò)戶登記手續(xù)。

（二）國(guó)有股東所持上市公司股份間接轉(zhuǎn)讓
國(guó)有股東所持上市公司股份間接轉(zhuǎn)讓是指因國(guó)有股東國(guó)有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓或增資擴(kuò)股等原因?qū)е律鲜泄�司控制�?quán)變更的行為。
國(guó)有股東擬間接轉(zhuǎn)讓上市公司控制權(quán)的，履行內(nèi)部決策程序后，應(yīng)書面通知上市公司進(jìn)行信息披露，一并通知上市公司申請(qǐng)停牌。國(guó)有股東應(yīng)聘請(qǐng)財(cái)務(wù)顧問(wèn)，對(duì)國(guó)有產(chǎn)權(quán)擬受讓方或投資人進(jìn)行盡職調(diào)查，并出具盡職調(diào)查報(bào)告。
國(guó)有股東的產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓或增資擴(kuò)股應(yīng)在依法成立的產(chǎn)權(quán)交易機(jī)構(gòu)進(jìn)行。國(guó)有股東應(yīng)在產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓或增資擴(kuò)股協(xié)議簽訂后，產(chǎn)權(quán)交易機(jī)構(gòu)出具交易憑證前報(bào)國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)審核批準(zhǔn)。
國(guó)有股東產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓或增資擴(kuò)股的，應(yīng)當(dāng)由具有資質(zhì)的評(píng)估機(jī)構(gòu)進(jìn)行資產(chǎn)評(píng)估，以經(jīng)核準(zhǔn)或備案的資產(chǎn)評(píng)估結(jié)果為定價(jià)依據(jù)。資產(chǎn)評(píng)估時(shí)，國(guó)有股東所持上市公司股份按照前述“3.交易標(biāo)的定價(jià)”所述確定價(jià)值，無(wú)需評(píng)估。上市公司股份價(jià)值確定的基準(zhǔn)日應(yīng)與國(guó)有股東資產(chǎn)評(píng)估的基準(zhǔn)日一致，且與國(guó)有股東產(chǎn)權(quán)直接持有單位對(duì)該產(chǎn)權(quán)變動(dòng)決策的日期相差不得超過(guò)一個(gè)月。國(guó)有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓或增資擴(kuò)股到產(chǎn)權(quán)交易機(jī)構(gòu)掛牌時(shí)，因上市公司股價(jià)發(fā)生大幅變化等原因，導(dǎo)致資產(chǎn)評(píng)估報(bào)告的結(jié)論已不能反映交易標(biāo)的真實(shí)價(jià)值的，原決策機(jī)構(gòu)應(yīng)對(duì)間接轉(zhuǎn)讓行為重新審議。

（三）國(guó)有股東收購(gòu)上市公司股份
國(guó)有股東受讓上市公司股份行為主要包括國(guó)有股東通過(guò)證券交易系統(tǒng)增持、協(xié)議受讓、要約收購(gòu)上市公司股份、間接受讓、認(rèn)購(gòu)上市公司發(fā)行股票等。上述行為除需遵守本文一至四部分所述的規(guī)則外，涉及的國(guó)資管理特殊規(guī)則主要是國(guó)資審批程序、交易標(biāo)的定價(jià)兩個(gè)方面。

1. 國(guó)資審批程序
有下列情形之一的，由國(guó)家出資企業(yè)批準(zhǔn)：
（1）國(guó)有股東通過(guò)證券交易系統(tǒng)增持、協(xié)議受讓、認(rèn)購(gòu)上市公司發(fā)行股票等未導(dǎo)致上市公司控股權(quán)轉(zhuǎn)移的事項(xiàng)；
（2）國(guó)有股東與上市公司進(jìn)行資產(chǎn)重組，不屬于中國(guó)證監(jiān)會(huì)規(guī)定的重大資產(chǎn)重組范圍的事項(xiàng)。
（3）國(guó)有股東擬收購(gòu)的上市公司股份未超過(guò)上市公司已發(fā)行股份的5%的。
上述情形以外的，由國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)。

2. 交易標(biāo)的定價(jià)
國(guó)有股東收購(gòu)上市公司股份的，由于上市公司股票有公開市場(chǎng)價(jià)格，無(wú)需有資質(zhì)的評(píng)估機(jī)構(gòu)進(jìn)行資產(chǎn)評(píng)估。但國(guó)有股東收購(gòu)上市公司控股權(quán)的，需要聘請(qǐng)財(cái)務(wù)顧問(wèn)對(duì)上市公司出具盡職調(diào)查報(bào)告和估值報(bào)告，估值報(bào)告是國(guó)有股東確定收購(gòu)上市公司股份擬出價(jià)上限的依據(jù)。
國(guó)有股東間接收購(gòu)上市公司的，需對(duì)擬收購(gòu)的非上市公司標(biāo)的股權(quán)聘請(qǐng)有資質(zhì)的評(píng)估機(jī)構(gòu)進(jìn)行資產(chǎn)評(píng)估，以經(jīng)國(guó)資監(jiān)管機(jī)構(gòu)備案的資產(chǎn)評(píng)估結(jié)果作為定價(jià)依據(jù)。資產(chǎn)評(píng)估中涉及上市公司股份價(jià)值的，無(wú)需對(duì)上市公司進(jìn)行資產(chǎn)評(píng)估，可以財(cái)務(wù)顧問(wèn)的估值報(bào)告作為價(jià)值依據(jù)。
[1]《上市公司國(guó)有股權(quán)監(jiān)督管理辦法》（國(guó)資委、財(cái)政部、證監(jiān)會(huì)令第36號(hào)）第三條 本辦法所稱國(guó)有股東是指符合以下情形之一的企業(yè)和單位，其證券賬戶標(biāo)注“SS”：
（一）政府部門、機(jī)構(gòu)、事業(yè)單位、境內(nèi)國(guó)有獨(dú)資或全資企業(yè)；
（二）第一款中所述單位或企業(yè)獨(dú)家持股比例超過(guò)50%，或合計(jì)持股比例超過(guò)50%，且其中之一為第一大股東的境內(nèi)企業(yè)；
（三）第二款中所述企業(yè)直接或間接持股的各級(jí)境內(nèi)獨(dú)資或全資企業(yè)。
[2] 《上市公司國(guó)有股權(quán)監(jiān)督管理辦法》第十二條 國(guó)有股東通過(guò)證券交易系統(tǒng)轉(zhuǎn)讓上市公司股份，按照國(guó)家出資企業(yè)內(nèi)部決策程序決定，有以下情形之一的，應(yīng)報(bào)國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)審核批準(zhǔn)：
（一）國(guó)有控股股東轉(zhuǎn)讓上市公司股份可能導(dǎo)致持股比例低于合理持股比例的；
（二）總股本不超過(guò)10億股的上市公司，國(guó)有控股股東擬于一個(gè)會(huì)計(jì)年度內(nèi)累計(jì)凈轉(zhuǎn)讓（累計(jì)轉(zhuǎn)讓股份扣除累計(jì)增持股份后的余額，下同）達(dá)到總股本5%及以上的；總股本超過(guò)10億股的上市公司，國(guó)有控股股東擬于一個(gè)會(huì)計(jì)年度內(nèi)累計(jì)凈轉(zhuǎn)讓數(shù)量達(dá)到5000萬(wàn)股及以上的；
（三）國(guó)有參股股東擬于一個(gè)會(huì)計(jì)年度內(nèi)累計(jì)凈轉(zhuǎn)讓達(dá)到上市公司總股本5%及以上的。
[3] 《上市公司國(guó)有股權(quán)監(jiān)督管理辦法》第二十九條 符合以下情形之一的，國(guó)有股東可以非公開協(xié)議轉(zhuǎn)讓上市公司股份：
（一）上市公司連續(xù)兩年虧損并存在退市風(fēng)險(xiǎn)或嚴(yán)重財(cái)務(wù)危機(jī)，受讓方提出重大資產(chǎn)重組計(jì)劃及具體時(shí)間表的；
（二）企業(yè)主業(yè)處于關(guān)系國(guó)家安全、國(guó)民經(jīng)濟(jì)命脈的重要行業(yè)和關(guān)鍵領(lǐng)域，主要承擔(dān)重大專項(xiàng)任務(wù)，對(duì)受讓方有特殊要求的；
（三）為實(shí)施國(guó)有資源整合或資產(chǎn)重組，在國(guó)有股東、潛在國(guó)有股東（經(jīng)本次國(guó)有資源整合或資產(chǎn)重組后成為上市公司國(guó)有股東的，以下統(tǒng)稱國(guó)有股東）之間轉(zhuǎn)讓的；
（四）上市公司回購(gòu)股份涉及國(guó)有股東所持股份的；
（五）國(guó)有股東因解散、破產(chǎn)、減資、被依法責(zé)令關(guān)閉等原因轉(zhuǎn)讓其所持上市公司股份的；
（六）國(guó)有股東以所持上市公司股份出資的。
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涉及外資的收購(gòu)
上市公司控制權(quán)變更的交易，涉及外資的，主要有兩類交易，一類是收購(gòu)?fù)馍掏顿Y的上市公司；另一類是外國(guó)投資者收購(gòu)上市公司控制權(quán)。這些交易一方面需遵循前文一至四所述的各項(xiàng)要求，同時(shí)因涉及外資，還需遵循外資管理的特殊要求。涉及國(guó)資的，還需遵循前文五所述的國(guó)資特殊要求。
收購(gòu)?fù)馍掏顿Y的上市公司，涉及外資的特殊要求僅有外商投資企業(yè)（上市公司）的變更備案。外國(guó)投資者收購(gòu)上市公司控制權(quán)，涉及外資的特殊要求有外商投資企業(yè)（上市公司）的變更備案、外國(guó)投資者資格、外商投資行業(yè)準(zhǔn)入、特殊行業(yè)外商進(jìn)入的安全審查、外匯管理等。

（一）外商投資企業(yè)變更
外商投資的上市公司，可僅在外國(guó)投資者持股比例變化累計(jì)超過(guò)5%以及上市公司控制權(quán)發(fā)生變化時(shí)，就投資者基本信息或股份變更事項(xiàng)向商務(wù)主管部門辦理備案手續(xù)。

（二）外國(guó)投資者資格
外國(guó)投資者收購(gòu)上市公司控制權(quán)，需符合以下資格要求[1]：
（1）依法設(shè)立、經(jīng)營(yíng)的外國(guó)公司、企業(yè)或其它經(jīng)濟(jì)組織，財(cái)務(wù)穩(wěn)健、資信良好且具有成熟的管理經(jīng)驗(yàn)，有健全的治理結(jié)構(gòu)和良好的內(nèi)控制度，經(jīng)營(yíng)行為規(guī)范；外國(guó)自然人具備相應(yīng)的風(fēng)險(xiǎn)識(shí)別和承擔(dān)能力；
（2）外國(guó)投資者實(shí)有資產(chǎn)總額不低于5000萬(wàn)美元或管理的實(shí)有資產(chǎn)總額不低于3億美元；或其實(shí)際控制人的實(shí)有資產(chǎn)總額不低于5000萬(wàn)美元或管理的實(shí)有資產(chǎn)總額不低于3億美元；
其中，外國(guó)投資者成為上市公司控股股東的，實(shí)有資產(chǎn)總額不低于1億美元或管理的實(shí)有資產(chǎn)總額不低于5億美元；或其實(shí)際控制人實(shí)有資產(chǎn)總額不低于1億美元或管理的實(shí)有資產(chǎn)總額不低于5億美元；
（3）外國(guó)投資者及其實(shí)際控制人近3年內(nèi)未受到境內(nèi)外監(jiān)管機(jī)構(gòu)的重大處罰；成立未滿3年的，自成立之日起計(jì)；外國(guó)投資者為外國(guó)自然人的，還應(yīng)提供近3年內(nèi)無(wú)犯罪記錄證明。

（三）外商投資行業(yè)準(zhǔn)入特別管理措施
自2018年7月28日起《外商投資準(zhǔn)入特別管理措施（負(fù)面清單）（2018年版）》開始施行，《外商投資產(chǎn)業(yè)指導(dǎo)目錄（2017年修訂）》中的外商投資準(zhǔn)入特別管理措施（外商投資準(zhǔn)入負(fù)面清單）同時(shí)廢止，鼓勵(lì)外商投資產(chǎn)業(yè)目錄繼續(xù)執(zhí)行。境外投資者不得投資《外商投資準(zhǔn)入負(fù)面清單》中禁止外商投資的領(lǐng)域；投資《外商投資準(zhǔn)入負(fù)面清單》之內(nèi)的非禁止投資領(lǐng)域，須向商務(wù)主管部門申請(qǐng)外資準(zhǔn)入許可審批。外資準(zhǔn)入許可是實(shí)施外國(guó)投資者收購(gòu)上市公司控制權(quán)交易的前提條件；如外國(guó)投資者收購(gòu)上市公司控制權(quán)交易需申請(qǐng)證監(jiān)會(huì)核準(zhǔn)的，外資準(zhǔn)入許可審批和證監(jiān)會(huì)審批為并聯(lián)審批，可同時(shí)報(bào)送審批申請(qǐng)；審批機(jī)關(guān)獨(dú)立作出批準(zhǔn)或不予批準(zhǔn)的決定，外資準(zhǔn)入許可批準(zhǔn)和證監(jiān)會(huì)批準(zhǔn)是實(shí)施外國(guó)投資者收購(gòu)上市公司控制權(quán)交易的前提條件。

（四）外國(guó)投資者并購(gòu)境內(nèi)企業(yè)安全審查制度
1. 并購(gòu)安全審查范圍
外國(guó)投資者并購(gòu)境內(nèi)軍工及軍工配套企業(yè)，重點(diǎn)、敏感軍事設(shè)施周邊企業(yè)，以及關(guān)系國(guó)防安全的其他單位；外國(guó)投資者并購(gòu)境內(nèi)關(guān)系國(guó)家安全的重要農(nóng)產(chǎn)品、重要能源和資源、重要基礎(chǔ)設(shè)施、重要運(yùn)輸服務(wù)、關(guān)鍵技術(shù)、重大裝備制造等企業(yè)，且實(shí)際控制權(quán)可能被外國(guó)投資者取得。

2.并購(gòu)安全審查程序
投資者應(yīng)按規(guī)定主動(dòng)向商務(wù)部提出申請(qǐng)，對(duì)屬于安全審查范圍內(nèi)的并購(gòu)交易，由商務(wù)部在5個(gè)工作日內(nèi)提請(qǐng)外國(guó)投資者并購(gòu)境內(nèi)企業(yè)安全審查部際聯(lián)席會(huì)議進(jìn)行審查。國(guó)務(wù)院有關(guān)部門、全國(guó)性行業(yè)協(xié)會(huì)、同業(yè)企業(yè)及上下游企業(yè)認(rèn)為需要進(jìn)行并購(gòu)安全審查的，可以通過(guò)商務(wù)部提出進(jìn)行并購(gòu)安全審查的建議。聯(lián)席會(huì)議認(rèn)為確有必要進(jìn)行并購(gòu)安全審查的，可以決定進(jìn)行審查。并購(gòu)安全審查獲得通過(guò)是收購(gòu)上市公司控制權(quán)交易向證監(jiān)會(huì)申請(qǐng)核準(zhǔn)（如并購(gòu)交易需報(bào)證監(jiān)會(huì)核準(zhǔn)）或者實(shí)施收購(gòu)上市公司控制權(quán)交易（如并購(gòu)交易無(wú)需報(bào)證監(jiān)會(huì)核準(zhǔn)）的前提條件。
外國(guó)投資者并購(gòu)境內(nèi)企業(yè)行為對(duì)國(guó)家安全已經(jīng)造成或可能造成重大影響的，聯(lián)席會(huì)議應(yīng)要求商務(wù)部會(huì)同有關(guān)部門終止當(dāng)事人的交易，或采取轉(zhuǎn)讓相關(guān)股權(quán)、資產(chǎn)或其他有效措施，消除該并購(gòu)行為對(duì)國(guó)家安全的影響。

（五）外匯管理
外國(guó)投資者收購(gòu)上市公司控制權(quán)涉及外匯管理有關(guān)事項(xiàng)，應(yīng)按照外匯管理有關(guān)規(guī)定辦理相關(guān)的外匯登記和注銷、賬戶開立和注銷、結(jié)售匯和跨境收支等手續(xù)。涉及行業(yè)準(zhǔn)入特別管理措施的，外國(guó)投資者應(yīng)在取得商務(wù)主管部門原則批復(fù)后，根據(jù)外匯管理有關(guān)規(guī)定申請(qǐng)開立外匯賬戶。
[1] 《外國(guó)投資者對(duì)上市公司戰(zhàn)略投資管理辦法》（征求意見稿）第五條。
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結(jié)語(yǔ)
相較非上市公司收購(gòu)而言，收購(gòu)上市公司控制權(quán)，因上市公司的公眾公司屬性，收購(gòu)交易的利害相關(guān)方既包括全體股東、也包括潛在投資者，涉及面廣而大，因而受到的監(jiān)管眾多，需要履行的程序更為復(fù)雜，有嚴(yán)格的信息披露要求等。因此，要成功實(shí)施上市公司控制權(quán)的收購(gòu)，交易結(jié)構(gòu)、交易流程的設(shè)計(jì)及實(shí)施控制，信息的保密、合規(guī)披露，標(biāo)的的盡職調(diào)查，監(jiān)管機(jī)構(gòu)的及時(shí)溝通等等都至為關(guān)鍵，系統(tǒng)而全面的考慮、溝通、協(xié)調(diào)是成功收購(gòu)上市公司控制權(quán)的基礎(chǔ)。
轉(zhuǎn)自:法盛金融投資 來(lái)源：錦天城律師事務(wù)所
作者：楊海峰 俞鋮 劉婷